Как составить апелляционную жалобу

Как составить апелляционную жалобу

Ежегодно апелляционный суд Одесской области пересматривает более 5000 судебных решений местных судов. Из них по апелляционным жалобам апелляционный суд Одесской области изменяет около 10% и отменяет более 30% процентов решений, принимая новые решения.

Среднемесячная нагрузка на судью апелляционного суда Одесской области составляет около 20 дел. Поэтому, если при подачи апелляционной жалобы Вы стремитесь достучаться до коллегии судей апелляционного суда, апелляционная жалоба должна быть составлена безупречно, а её содержание лаконично и точно отображать Вашу правовую позицию.

Форма и содержание апелляционной жалобы

Апелляционная жалоба излагается четким печатным текстом. Если жалобы написаны от руки, безграмотно, неразборчивым почерком, содержание текста захламлено не относится к решению требованиями, обстоятельствами, это отнимает много времени у суда для того, чтобы их прочесть, вникнуть в смысл написанного, понять, что требует апеллянт.

В апелляционной жалобе указывается:

  • наименование суда, в который подается жалоба, например, апелляционный суд Одесской области: г. Одесса, ул. Гайдара, 24а.
  • лицо, которое подает жалобу, его место проживания либо нахождения, почтовый индекс, номер средств связи.

Указанные требования закона позволяют апелляционному суду оперативно осуществлять вызов сторон в судебное заседание и при необходимости проверять причину неявки в судебное заседание, правильно ли указан адрес, индекс, телефон, доставлена ли адресату повестка.

Обязательность указания почтового индекса вызвана тем, что апелляционный суд направляет повестки-вызовы в суд сторонам с обратным извещением о вручении повестки, без указания индекса почтовые отделения не принимают и, кроме этого, при наличии почтового индекса адресату быстро вручают повестки, т.к. почтовым работником не приходится по индексной и адресной книге разыскивать адресата.

Поэтому такие требования не следует расценивать, как бюрократические издержки, и винить апелляционный суд, который возвращает обратно жалобы, в которых не указаны данные, предусмотренные законом.

  • полное и точное название других лиц, которые будут принимать участие в деле, их место проживания либо нахождения, почтовый индекс, номер средств связи.

Многие участники процесса не понятно из каких соображений адрес дома и квартиру указывают через дробь при таком адресе имеется полная гарантия, что адресат извещение не получит. Это можно расценить как угловой дом либо как двойное наименование, но не как дом и квартиру.

При таком адресе апелляционный суд будет возвращать жалобы обратно в суд для его уточнения. Поэтому необходимо при приеме апелляционной жалобы уточнить что такие цифры обозначают.

  • ссылки на решение, определение, которое обжалуется, и пределы обжалования (например, решением Приморского районного суда г. Одессы мне отказано в иске к ответчику в части взыскания морального вреда, допущено нарушение норм материального права и прошу в этой части решение отменить... и т.д.)

Такие требования являются обязательными, так как они являются пределами проверки решения суда. В части удовлетворения других исковых требований апелляционный суд не должен проводить проверку.

Детализация содержания апелляционной жалобы намного упрощает работу апелляционного суда.

  • обоснование апелляционной жалобы:
  1. В чем состоит неправильность решения, определения суда;
  2. Обстоятельства дела и закон, которым опровергается решение суда;

в) новые факты или способы доказательства, которые имеют значение для дела, и возражения против доказательств, когда суд первой инстанции необоснованно отказал в их принятии, либо когда невозможность их представления ранее обусловлена уважительными причинами (например, суд отказал в ходатайстве о вызове свидетелей, назначении дополнительной экспертизы, истребовании письменных доказательств или апеллянт не знал об их наличии, свидетель на день рассмотрения дела не находился на месте проживания и др.);

  • перечень доказательств, использованных судом первой инстанции, которые подлежат исследованию в суде апелляционной инстанции (например: л.д. 15 - расписка в получение долга, л.д. 30 - письмо ответчика, подтверждающее получение долга и желание его возвратить и т.д.).

Это необходимо апелляционному суду для того, чтобы при исследовании доказательств не листать все дело и не искать те доказательства, на которые ссылается апеллянт.

В большинстве случаев при слушании дела по апелляционной жалобе докладчик в апелляционном суде оглашает даже те листы, которые никакого отношения к доводам апеллянта не имеют, в результате чего уходит много времени на это прочтение дела.

Другое дело - если апелляционный суд намерен принять решение об отмене обжалуемого решения и постановлении нового, то в этом случае докладчик сам исследует все те доказательства, которые ему необходимы для мотивации принятого им решения. В связи с чем, при постановлении нового решения суд указывает: "исследовав материалы дела", если же решение остается без изменения, то указывается: "проверив материалы дела" либо "изучив.

Несмотря на эти требования закона, многие подают апелляционные жалобы, написанные от руки неразборчивым почерком, апелляционные жалобы, которые носят повествовательную форму, содержат изложение всех событий, не относящихся к рассматриваемому делу, имеют оскорбительную форму по отношению к председательствующему судье, обзывают его неучем, взяточником и другим словами.

Десятки таких апелляционных жалоб возвращаются обратно для выполнения требований закона, указывая в определениях судьями на то, что они действительно либо не читают закон, либо не уважают себя.

Приблизительно содержание апелляци­онной жалобы должно быть таким.

  • просьба лица, которое подает жалобу; апеллянт должен указать конкретную статью, по которой он просит удовлетворить его жалобу и отменить решение (определение) с указанием, что должен сделать апелляционный суд в пределах своих полномочий: "отменить решение суда и направить дело на новое рассмотрение, отменить решение и постановить новое, удовлетворить иск, изменить решение суда в части такой-то, отменить решение и прекратить производство по делу, отменить решение суда и заявление (жалобу) оставить без рассмотрения" и т.д.

Здесь же должно быть указано, какие дополнительные доказательства должен истребовать апелляционный суд , кого вызвать в судебное заседание, каких свидетелей, что они подтвердят и др.

  • перечень письменных доказательств (материалов), которые приобщаются к жалобе (различного рода справки, документы, письма, которые небыли предметом исследования в судебном заседании).

Суд обязан проверить их подлинность и в необходимых случаях, если они ксерокопированы, сличив их с оригиналами, удостоверить их своей подписью.

Главное, не захламливать апелляционную жалобу не нужными бумагами, газетными вырезками, ксерокопиями законов и др.

  • указание о том, какие документы необходимо истребовать апелляционной инстанции, из числа тех, которые сама сторона, адвокат не могут получить (доказательство о том, что им отказано в их выдаче, причина отказа).

Например, для получения различных справок с учреждений необходимо оплатить их стоимость. Такие требования предъявляются в БТИ, и лица, нежелающие нести расходы по их получению, пытаются в обход закона получить такие справки через суд. В этом случае суд отказывает в заявленном ходатайстве.

Практика рассмотрения этих дел свидетельствует о том, что апелляционные жалобы в судах находятся от одного до трех, а то и более месяцев, и за этот период суд может получить любой ответ на свой запрос, удовлетворив ходатайство апеллянта.

Порядок подачи апелляционной жалобы

Апелляционная жалоба подписывается лицом, которое ее подает, либо его представителем.

Апелляционная жалоба должна быть подписана руководителем лично и скреплена печатью предприятия, организации, учреждения, а не лицом, его заменяющим, либо с проставлением черточек, дополнением "Зам." и др.

В том случае, если жалобу подписывает заместитель или исполняющий обязанности руководителя (И.О.), следует приобщить надлежащим образом удостоверенную копию приказа либо Устава о том, что данное лицо исполняет обязанности руководителя на время отпуска, болезни надень подачи апелляционной жалобы, либо о том, что лицу, подписавшему жалобу, делегировано руководителем, уставом вести тот или иной участок работы с правом подачи исковых заявлений, подачи апелляционных жалоб.

К апелляционной жалобе, поданной представителем стороны, прилагается доверенность, в которой должно быть указано, что он имеет право на подачу апелляционной жалобы, либо другой документ, который подтверждает полномочия представителя, если в деле нет такого документа.

В случае отсутствия такого документа апелляционная жалоба считается поданной неправомочным лицом.

Гражданским судопроизводством адвокат, выступающий в суде первой инстанции по соглашению, не наделен правом подачи апелляционной жалобы, а поэтому, если он подает жалобу без надлежаще оформленной доверенности, он также считается, подавшим жалобу неправомочным лицом.

Законом предусмотрена подача апелляционной жалобы лицами, которые в силу закона считаются законными представителями и для них не требуется доверенность, однако требуются другие документы, подтверждающие, что они являются законными представителями.

Такими лицами могут быть:

  • родители несовершеннолетних детей, которые прилагают к апелляционной жалобе свидетельство о рождении детей, из которого видно было бы, что они записаны родителями;
  • опекуны и попечители, которые представляют решение опекунского совета, надлежащим образом оформленное: подписано председателем местной исполнительской власти и скреплено печатью;
  • представители "ООО" "ОАО", общественных организаций, которые представляют Устав либо выписку из Закона о правомочиях общественной организации, например, для лица, выступающего в защиту интересов потребителя необходимо представить выписку из Закона "О защите прав потребителя" и выписку из Устава, что данное лицо является руководителем этой общественной организации.

При подачи апелляционной жалобы следует проверять сроки полномочий, указанных в доверенностях.

Если срок доверенности истек до написания и подачи апелляционной жалобы, и он не продлен, то апелляционная жалоба считается поданной неправомочной стороной и должна быть возвращена либо подписана в апелляционный срок. После истечения срока на подачу апелляционной жалобы представитель не имеет права подписывать апелляционную жалобу, хотя если даже по истечении этого срока ему и продлены полномочия. В таком случае суд отказывает в приеме апелляционной жалобы от его имени за пропуском срока.

К апелляционной жалобе, прилагаются их копии с копиями дополнительных материалов в количестве экземпляров, соответствующем числу лиц, которые принимали участие в деле, и с учетом того, что один экземпляр должен находиться постоянно в деле. Это необходимо для того, чтобы лица, участвующие в деле, могли своевременно изучить доводы апелляционной жалобы, приобщенные к ней дополнительные материалы и подготовить соответствующие возражения.

Не предоставление этих копий (ксерокопий) в требуемом количестве дает основание суду апелляционной инстанции оставить апелляционную жалобу без движения по основаниям и, если в установленный срок не будут устранены эти недостатки, то и возвратить как неподанную в соответствии.

Апелляционная жалоба в силу должна быть оплачена по ставкам и основаниям, предусмотренным Законом Украины «О судебном сборе».

В том случае, если апеллянт по каким-то основаниям освобожден от уплаты госпошлины, он обязан приложить документ удостоверяющий это право. Например, Чернобыльское удостоверение и удостоверение инвалида I и II группы, пенсионное удостоверение и т.д.

Следует иметь в виду, что если сторона процесса освобождается от уплаты госпошлины при подаче искового заявления, то такая сторона, также, освобождается от уплаты судебного сбора при подачи апелляционной и кассационной жалобы.

Апелляционные жалобы подаются только через местный суд, который рассматривал дело по первой инстанции и вынес решение.

Апелляционная жалоба, поданная непосредственно в апелляционный суд, подлежит возврату.

Поэтому в решениях судов первой инстанции указывается в резолютивной части решении либо определения, что решения (определение) может быть обжаловано путём подачи апелляционной жалобы в апелляционный суд Одесской области через суд первой инстанции.

Сроки направления апелляционной жалобы в апелляционный суд

После поступления апелляционной жалобы суд первой инстанции проверяет следующие обстоятельства:

  • сформировано ли дело, имеются ли в наличии все документы и доказательства, которыми располагал суд при разрешении спора;
  • подшито ли дело, пронумерованы ли страницы;
  • имеется ли опись всех материалов дела с указанием страниц;
  • подписаны ли промежуточные и основной протоколы судебного заседания секретарем и председательствующим;
  • сходится ли дата постановления решения с указанием этой даты протоколе;
  • рассмотрены ли замечания на протоколе судебного заседании если они поступили;
  • имеются ли данные в протоколе судебного заседания об истребовании доказательств (указаны листы дела и наименование документа).

После поступления в суд всех апелляционных жалоб или через три дня после окончания срока на подачу апелляционной жалобы они вместе с делом направляются в апелляционный суд. Апелляционные жалобы, поступившие после этого, направляются в апелляционный суд не позднее следующего рабочего дня после их поступления

Принимая апелляционную жалобу, судья апелляционной инстанции, проверяет, обжалуется ли судебное решение на которое подана апелляционная жалоба, соблюдены ли сроки апелляционного обжалования, уплачен ли судебный сбор, соответствует ли форму и содержание жалобы и в том случае, если не соответствуют требованиям ГПК, оставляет жалобу без движения и устанавливает апеллянту срок для устранения недостатков.

При этом определение судьи должно соответствовать требованиям ГПК в отношении его формы и содержания.

В определении указывается не в общем, что жалоба не соответствует по форме и содержанию, а конкретно, что не выполнено апеллянтом при подаче жалобы например:

  • апелляционная жалоба выполнена не печатным текстом;
  • в апелляционной жалобе отсутствует ссылка на закон, который нарушен:
  • не указано, каким способом и какими доказательствами апелляционная инстанция должна устранить нарушения закона, допущенные судом первой инстанции;
  • отсутствуют доказательства, опровергающие выводы суда;
  • отсутствуют копии жалоб по числу лиц принимавших участие в рассмотрение дела в суде первой инстанции;
  • просительная часть апелляционной жалобы не конкретна;
  • какие документы должен исследовать апелляционный суд (нет ссылок на материалы дела);
  • апелляционная жалоба подписана лицом, не имеющим полномочий на ее подачу;
  • апелляционная жалоба по содержанию не отвечает требованиям ГПК, так как содержит в себе оскорбительные выражения в адрес суда и т.д.

Если в назначенный срок (а он должен быть таким, чтобы апеллянт имел возможность исправить недостатки) недостатки апелляционной жалобы не будут устранены, то она определением возвращается апеллянту как не поданная.

Если апеллянт не устранил ни одного из недостатков, указанных в определении, апелляционная жалоб считается неподанной.

В том, случае, если апеллянт после истечения назначенного срока представит суду надлежаще оформленную апелляционную жалобу, то такая апелляционная жалоба не может быть принята, так как в указанный срок не были устранены недостатки, а назначенный судьей срок является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Возражения на апелляционную жалобу

Суд апелляционной инстанции не позднее следующего дня после получения надлежаще оформленной апелляционной жалобы направляет их копии и приобщённые материалы лицам, которые принимают участие в деле, и устанавливает срок, на протяжении которого они могу представить возражения на апелляционную жалобу.

Срок для предоставления возражений на апелляционную жалобу должен предоставляться судом в пределах разумного времени, то есть необходимо рассчитать время на получение копий лицами, принимавшими участие в деле, и получение от них возражений. При этом необходимо учитывать работу почты, расстояние, местность по которой будет следовать корреспонденция.

Законом не предусмотрено вручение апеллянтом либо кем другим (курьером) копий указанных документов, однако, если апеллянт не будет возражать, можно поручать вручение копий ему либо адвокату с тем, чтобы сократить время прохождения жалобы и материалов к ней. Конечно, таким лицам документы необходимо вручать под расписку вместе с сопроводительным письмом с указанием времени вручения. Последние, должны суду предоставить данные о вручении адресату необходимых документов. Таким доказательством будет та же расписка о получении.

В том случае, если лицо, которому направлены документы, откажется их получать от лиц, которым поручено произвести эти процессуальные действия, то суду необходимо знать об этом до окончания срока на обжалование решения (определения). Если лицо, участвующее в деле, откажется получать материалы от работника связи, последний должен сделать отметку на сопроводительное письме, конверте о том, что адресат отказался от получения письма, при этом подпись работника связи должна быть скреплена печатью отделения связи. Только в это случае следует считать, что копия апелляционной жалобы и дополнительные материалы вручены.

Закон четко не указывает на то, что копии жалоб, дополнительных материалов должны быть лично вручены лицу, принимавшему участие в деле. Поэтому следует исходить из аналогии Закона и применять порядок вручения этих материалов правилам ГПК, т.е. когда лицо, которому вручаются копии жалоб и дополнительных материалов не будет обнаружено по месту проживания, материалы вручаются кому-либо из взрослых членов семьи, которые проживают вместе с ним, а при отсутствии их домоуправлению либо администрации по месту работы. Должностное лицо, которое получило материалы, обязано под свою ответственность немедленно вручить их надлежащему лицу. По­этому, не будет считаться нарушением закона такое вручение копий жалоб и материалов.

Лица, которые принимают участие в деле, вправе в установленный судом срок предоставить письменные пояснения либо возражение на апелляционную жалобу.

По содержанию и форме возражение на апелляционную жалобу должны соответствовать требованиям ГПК. Из этого вытекает, что лица, участвующие вправе написать возражение на жалобу, но не обязаны это сделать.

Предоставленные возражения на апелляционную жалобу имеют существенное значение для апелляционного суда:

  • во-первых, с помощью их докладчику намного легче изучить дело и установить все "за" и "против" постатейного решения;
  • во-вторых, грамотно составленные возражения (со ссылкой на нормы материального и процессуального закона облегчают работу докладчика в собирании и анализе законодательства, применяемого судом при постановлении решений;
  • в-третьих, помогают дать оценку собранным доказательствам;
  • и, последнее, что немаловажно в работе апелляционного суда - облегчают написание итогового процессуальной документа (решения, определения).

Поэтому желательно, чтобы во всех случаях такие возражения были.

Возражения на апелляционную жалобу должны поступить в апелляционный суд до начала слушания дела.

Законом не предусмотрено копии возражений вручать либо направлять апеллянту или другим лицам. Однако если апеллянт пожелает с ними ознакомиться, то апелляционный суд должен дать возможность лицу ознакомиться с ними, так как это не противоречит требованиям ГПК.

Законодатель обязывает лиц, участвующих в деле, при написании объяснений либо возражений соблюдать требования ГПК Украины, т.е. по форме и содержанию, а именно:

  • они должны быть записаны четким машинописным текстом;
  • необходимо указание сторон, их адресов;
  • необходима ссылка на нормы материального и процессуального закона;
  • необходим анализ доказательств и указание, чем конкретно опровергаются доводы апелляционной жалобы со ссылкой на материалы дела и дополнительные материалы дела;
  • они должны быть написаны в корректной форме по отношению не только к суду, но и к лицам, принимавшим участие в деле;
  • они должны быть подписаны надлежащим лицом, т.е. тем, которое участвовало в деле, либо его представителем с приобщением доверенности и т.д.

Суд предоставляет лицам, участвующим в деле, срок подачи возражений на апелляционную жалобу, однако не указывается, какие последствия наступают для лица, пропустивших этот срок. Пропуск срока для подачи возражений на апелляционную жалобу не является основанием для отказа в их принятии либо оставления без движения. Однако несоблюдение указанных срок, существенно усложняет работу председательствующего судьи, который должен располагать достаточным объёмом времени, чтобы изучить и проанализировать доводы апелляционной жалобы и возражений на жалобу. Очевидно, что не будут способствовать установлению объективной истины подача возражений за пару дней перед датой судебного рассмотрения апелляционной жалобы.

Присоединение к апелляционной жалобе

Стороны и третьи лица имеет право присоединится к апелляционной жалобе, поданной лицом, на стороне которого они выступали, также лица, не участвовавшие в деле, если суд решил вопрос об их правах и обязанностях.

Заявление о присоединении может быть представлено в пределах срока на апелляционное обжалование.

Таким образом, законодатель четко определил, кто может присоединяться и к чему, а именно: соучастники и лица, не участвовавшие в деле, если суд решил вопрос об их правах и обязанностях. Третьи лица, которые заявляют самостоятельные требования, не могут быть соучастниками и не имеет права присоединяться к апелляционной жалобе, они наделены правом самостоятельного обжалования решений и определений суд первой инстанции.

Присоединение может иметь место лишь при подаче апелляционной жалобы в пределах срока на подачу апелляционной жалобы на решение суда.

Законодатель, как усматривается из текста статьи, такое присоединение к апелляционной жалобе при слушании дела в апелляционном суде, не предусмотрел.

Присоединение к апелляционной жалобе четко ограничено временем - в пределах срока на апелляционное обжалование.

Таким образом, этот срок является пресекательным, и в случае если заявление о присоединении к апелляционной жалобе подано по истечении срока на обжалование, то апелляционный суд разрешает вопрос о причине пропуска срока.

Порядок присоединения к апелляционной жалобе четко определен законодателем - это заявление произвольной формы указанием сторон, в качестве кого был заявитель привлечен в суде первой инстанции, причин присоединения, с подпись той. Если от лица, присоединившегося к апелляционной жалобе будет подана жалоба по иным мотивам, основаниям, требованиям, чем в основной жалобе, то эта апелляционная жалоба, должна соответствовать требованиям ГПК, должен быть оплачен судебный сбор и т.д.

Следует различать, где подается заявление о присоединении к апелляционной жалобе, а где подается отдельная апелляционная жалоба, т.к. участники процесса (истцы и соответчики) и третьи лица имеют право на подачу апелляционной жалобы самостоятельно.

Присоединение предполагает два условия:

  1. правовое обоснование ссылки на незаконность или необоснованность судебного решения в заявлении о присоединении должны отличаться от обоснования, содержащегося в апелляционной жалобе;
  2. требования заявления о присоединении и апелляционной жалобы должны быть одинаковы: если в апелляционной жалобе ставится вопрос об отмене решения суда и направлении дела на нов рассмотрение, а в заявлении о присоединении - об отмене решения суда и прекращении производства по делу, такое присоединение не может быть принято судом.

Если подается заявление о присоединении к апелляционной жалобе с заглавием "Апелляционная жалоба", такое заявление может быть оставлено без движения.

Дополнение апелляционной жалобы

Лицо, которое подало апелляционную жалобу имеет право дополнить или изменить её на протяжении срока на апелляционное обжалование.

Лицо, которое подало апелляционную жалобу имеет право на протяжении всего времени рассмотрения дела отказаться от нее полностью либо частично.

Лицо, которое подало апелляционную жалобу имеют право её отозвать до начала рассмотрения дела в апелляционном суде, а противоположная сторона может признать апелляционную жалобу полностью либо частично.

При отзыве апелляционной жалобы, судья, который подготавливал дело к рассмотрению в суде апелляционной инстанции, постанавливает определение о возврате жалобы.

Вопрос о принятии отказа от апелляционной жалобы и прекращении в связи с этим апелляционного производства разрешается апелляционным судом, который рассматривает дело в судебном заседании по правилам совершения указанного процессуального действия определённым, Гражданским процессуальным Кодексом. В случае прекращения по этим основаниям апелляционного производства повторное обжалование судебных решений тем же лицом не допускается.

Признание апелляционной жалобы противоположной стороной учитывается апелляционным судом в отношении наличия либо отсутствия фактов, которые имеют значение для разрешения дела.

Теперь рассмотрим каждую в отдельности части статьи с учетом практики, наработанной апелляционным судом при ее применение.

Дополнения или изменение апелляционной жалобы не свидетельствует о том, что лицо подавшее эту жалобу имеет право на ее краткость при подаче.

В данном случае законодатель имел в виду дополнение в основании мотивов жалобы, представление дополнительных доказательств со ссылкой на них, уточнение норм материального или процессуального закона, просительной части и др.

В том случае, если лицо, подавшее апелляционную жалобу изменяет полностью апелляционную жалобу такая апелляционная жалоба может быть возвращена апеллянту.

Большой опыт и навыки в работе надо иметь судьям, чтобы отличить, где дополнение, изменение апелляционной жалобы, а где - новая апелляционная жалоба.

При этом следует иметь в виду, что эти процессуальные действия могут быть произведены на протяжении действия срока на апелляционное обжалование.

Изменения или дополнения к апелляционной жалобе должны быть оформлены в соответствии с требованиями ГПК.

При изменении, дополнении апелляционной жалобы срок на их подачу не продлевается и они оставляются без рассмотрения по правилам ГПК.

Изменения и дополнения к апелляционным жалобам должны быть направлены другим лицам, участвующим в деле. Об этих изменениях и дополнениях должно быть уведомлено лицо, которое присоединилось к жалобе, так как оно имеет право отозвать свое заявление, если не будет согласно с этими действиями соучастника.

Изменения и дополнения к апелляционной жалобе могут быть произведены неоднократно, но в пределах срока на обжалование.

Отказ от апелляционной жалобы

В гражданском процессе принцип диспозитивности предусматривает возможность для заинтересованных лиц распоряжаться свободно, в пределах Закона, своими материальными и процессуальными правами. Поэтому стороны и другие лица, которые берут участие в деле и подали апелляционную жалобу, вправе отозвать ее.

Отозвать апелляционную жалобу можно в апелляционном суде в период подготовки дела к слушанию.

В этом случае лицу, подавшему апелляционную жалобу, достаточно подать заявление апелляционному суду, без объяснения причин отзыва. Судья-докладчик апелляционного суда, получив такое заявление, единолично, не вызывая сторон и не обсуждая законность и обоснованность такого отказа, постановляет определение о возврате жалоб. Данное определение обжалованию не подлежит.

Деятельность судов направлена на защиту Конституционных прав и интересов всех граждан, организаций и учреждений, а также предприятий всех форм собственности. Поэтому суд апелляционной инстанции должен проверить за­конность отказа от апелляционной жалобы и вправе не принять его, когда такой отказ нарушает права и охраняемые законом ин­тересы любого лица, либо когда это связано с юридической нео­сведомленностью стороны, которая отказывается от апелляцион­ной жалобы.

Вопрос о принятии отказа от апелляционной жалобы и прекращении производ­ства по жалобе разрешается в судебном заседании апелляционного суда, если он поступил после назначения дела к слушанию или во время слушания дела.

В данном случае апелляционный суд в назначенный к слушанию дела день с участием сторон открывает слушание дела, объявляет состав суда, разъясняет право на отводы суда, судьи, секретаря, разъясняет сторонам процессуальные права и после этого объявляет о поступившем ходатайстве об отказе от апелляционной жалобы обсуждает с участием лиц, участвующих в деле, выслушивает их мнение по поводу заявленного ходатайства, а затем лицу, заявившему ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, (как до слушания дела, так с время слушания), разъясняется правило о том, что в случае принятия судом отказа от жалобы он не имеет права повторно подавать жалобу.

Желательно, чтобы эти разъяснения были занесены в протокол судебного заседания, и лицо, отказавшееся от жалобы расписалось в нем.

Закон не предусматривает процессуальной формы разрешения судом апелляционной инстанции вопроса принятии отказа от апелляционной жалобы, а делает отсылку на процессуальные действия, определенные Гражданско-процессуальным кодексом.

Исходя из того, что суд обязан проверить и обсудить законность отказа и может прекратить апелляционное производство либо не принять отказ, следует определить, что этот вопрос суд апелляционной инстанции должен разрешать в совещательной комнате.

Поэтому, после разъяснений последствий отказа лицу, отказывающемуся от жалобы, представления, суд должен удалиться в совещательную комнату, где постановить определение, которое по форме и содержанию должно отвечать требованиям ГПК.

Следует иметь ввиду, что принятие отказа от апелляционной жалобы, и прекращение в связи с этим производства в апелляционной инстанции не является препятствием для других лиц, которые принимают участие в деле, для апелляционного обжалования этого же решения определения самостоятельно; принятие отказа от апелляционной жалобы не зависит от согласия соучастников либо других лиц, которые присоединились к апелляционной жалобе.

На основании изложенных тезисов об отзыве апелляционной жалобы, и об отказе от апелляционной жалобы, можно определить их отличие друг от друга.

Так, вопрос об отзыве апелляционной жалобы, судьей разрешается единолично.

Определение об отзыве апелляционной жалобы обжалованию не подлежит и его законность не обсуждается.

Отозвавший апелляционную жалобу может вновь обратиться с жалобой, если не истек срок на обжалование, так как апелляционное производство не открывалось и не прекращалось.

Отказ от апелляционной жалобы может иметь место, когда апелляционная жалоба назначена к слушанию в апелляционном суде.

Вопрос об отказе от жалобы разрешается коллегиальным составом суда в судебном заседании с составлением соответствующего протокола судебного заседания.

Отказ от жалобы может быть судом не принят т.к. суд должен обсуждать законность и обоснованность такого отказа по отношению лица, отказывающегося от жалобы и других лиц участвующих в деле.

Отказ от апелляционной жалобы, апелляционного разрешается в совещательной комнате с вынесением определения, которое может быть обжаловано в кассационном порядке.

Отказавшийся от апелляционной жалобы не может вновь обратиться с жалобой на это решение, так как апелляционное производство прекращено.

Признание апелляционной жалобы носит формальный характер и никаким процессуальным документом не оформляется. Это признание учитывается апелляционным судом в отношении наличия либо отсутствия фактов, которые имеют значение для разрешения дела и не освобождают суд апелляционной инстанции от проверки обоснованности апелляционной жалобы.

© 2017 Одесса Адвокат Дмитрий Никитинский