Правила складання клопотання у кримінальній справі

На стадії досудового розслідування адвокат підозрюваного має право заявляти клопотання про проведення таких слідчих дій:  Зазначений перелік клопотань на досудовому розслідуванні не є вичерпним і залежить від кваліфікації діянь, кількості епізодів, розміру заподіяної шкоди, числа …

На стадії досудового розслідування адвокат підозрюваного має право заявляти клопотання про проведення таких слідчих дій: 

• допиті (додатковому) свідка;
• допиті (додатковому допиті) потерпілого;
• проведенні одночасного допиту свідків, потерпілих, підозрюваних;
• проведенні впізнання;
• проведенні слідчого експерименту;
• проведенні негласних слідчих дій (аудіо-відеофіксації);
• витребуванні доказів;
• здійсненні тимчасового доступу до речей і документів;
• проведенні обшуку;
• призначенні експертизи, додаткової, повторної, комісійної експертизи;
• допиті (додатковому допиті) експерта.

Зазначений перелік клопотань на досудовому розслідуванні не є вичерпним і залежить від кваліфікації діянь, кількості епізодів, розміру заподіяної шкоди, числа підозрюваних, потерпілих, свідків тощо.

Важливим завданням для адвоката є визначення клопотань, які слід заявляти на стадії досудового розслідування, і клопотань, які варто відкласти для судового розгляду кримінальної справи.

В одному випадку клопотання про проведення слідчої дії може бути спрямоване на збір доказів, що вказують на явну неспроможність підозри, і сприяти, наприклад, обранню підзахисному більш м’якого запобіжного заходу, в іншому випадку адвокат може помилково підказати слідчому, як виправити «шорсткості» підозри, тим самим нашкодити своєму підзахисному.

Тому рішення адвоката про заявлення клопотання для проведення тієї чи іншої слідчої дії має бути ретельно продуманим і вивіреним з позиції подальшого досудового розслідування та процесуальної стратегії.

1. Зміст клопотання підозрюваного

Клопотання — підсумок усієї роботи адвоката на досудовому розслідуванні. Зміст його залежить від обставин кримінальної справи.

Кожне клопотання складається умовно з 3 частин:

1. Стислого змісту підозри, хоча б у тій частині, у якій вона оспорюється.
2. Аргументації помилковості підозри або неповноти зібраних матеріалів.
3. Прохальної частини.

Клопотання залишається у справі, і його може читати не лише слідчий, а й процесуальний керівник. Ось чому важливо, щоб клопотання являло собою закінчений від початку до кінця документ, зрозумілий навіть без читання решти матеріалів справи.

Перша частина — стислий зміст підозри або оспорюваної частини — необхідна для того, щоб зробити зрозумілою сутність клопотання.

Друга частина — центральна частина клопотання, аналіз підозри, де адвокат пояснює, у чому неправий слідчий, що слідчий упустив, які докази неправильно оцінив, — що треба зробити у справі, щоб виправити помилки й заповнити прогалини слідства.

Надзвичайно важливо, щоб усі посилання адвоката на матеріали справи підкріплювалися зазначенням аркушів справи. Особливо це важливо у великих кримінальних справах, де неодноразово допитувалися одні й ті самі особи. Зазначення аркуша справи й номера тому — це та дороговказна нитка, яка дає можливість слідчому чи прокурору перевірити обґрунтованість клопотання.

Третя частина — прохальна. У ній треба за пунктами конкретно сформулювати, що саме просить адвокат.

Клопотання, як правило, має бути викладене у вигляді окремого документа. Випадки, коли адвокат заявляє усне клопотання, яке слідчий вписує в протокол у трьох рядках, свідчать, як правило, про недостатню аргументацію клопотання.

2. Техніка написання клопотання в кримінальному провадженні

При складанні клопотання не слід забувати про техніку його оформлення. Клопотання має бути складене друкованим текстом, а копія клопотання з відміткою уповноваженого співробітника канцелярії слідчого органу про реєстрацію або підписом слідчого, який прийняв клопотання на особистому прийомі, має зберігатися в досьє.

Далеко не завжди адвокат може подати клопотання одразу ж після ознайомлення з кримінальною справою. Найчастіше потрібен час на підготовку клопотання, іноді доводиться звертатися до спеціальної літератури або консультації експертів. Особливо це буває необхідно, коли адвокат заперечує проти висновків експерта.

Нерідко, перш ніж заявити клопотання, треба ознайомитися із судовою практикою, з правовими позиціями Верховного Суду, нарешті, порадитися з досвідченим адвокатом у кримінальних справах в Одесі.

У всіх цих випадках адвокат може попросити слідчого відзначити в протоколі ознайомлення з матеріалами кримінального провадження, що зі справою адвокат ознайомився, але має клопотання, яке подасть такого-то числа.

День подання клопотання адвокат може попередньо погодити зі слідчим.

При вирішенні питання про час для подання клопотання не слід обмежувати адвоката в часі. Один з адвокатів Одеси, беручи участь у завершенні досудового розслідування у складній 30-томній справі, сказав слідчому, що у зв’язку з великим обсягом роботи він зможе подати мотивоване клопотання через 3 дні. Однак, коли через 3 дні адвокат приніс клопотання, справа з обвинувальним актом уже була направлена до суду.

Адвокат подав у підготовче засідання Приморського районного суду м. Одеси клопотання про повернення обвинувального акта у зв’язку з тим, що його права на досудовому розслідуванні були порушені, і додав до заяви клопотання слідчому на 29 сторінках.

Приморський суд визнав, що у справі грубо порушені процесуальні права, і ухвалою повернув обвинувальний акт прокурору.

3. Правильна аргументація клопотання у кримінальній справі

Кожне клопотання, незалежно від того, просте воно чи складне, стосується одного питання чи кількох, необхідно аргументувати.

Неаргументоване клопотання може бути відхилене лише тому, що адвокат не роз’яснив його значення для кримінальної справи.

Гросу було пред’явлено обвинувачення у грабежі та хуліганстві.

Вигравши в карти, Гросу відібрав у того, хто програв, мобільний телефон і сказав, що віддасть лише після того, як отримає виграш. Коли власник мобільного телефона намагався зняти його з Гросу, той влаштував дебош, став висловлюватися нецензурними словами, поламав меблі в кімнаті та побив сусідів, які прийшли на допомогу.

Адвокат заявив таке клопотання: Прошу виключити з підозри Гросу ч. 1 ст. 186 КК України.

Постановою слідчого це клопотання було відхилене як невмотивоване й неправильне.

Тим часом, якби адвокат мотивував своє клопотання — проаналізував склад грабежу, вказав на відсутність у Гросу умислу на викрадення телефона, на те, що Гросу взяв телефон не з метою викрадення, а під заставу, тобто розкрив спрямованість його умислу — примусити потерпілого віддати гроші, які той програв, клопотання могло бути задоволене.

4. Оскарження відмови слідчого в задоволенні клопотання

Закон надав адвокату право в разі незгоди з відмовою слідчого в задоволенні клопотання оскаржити цю відмову слідчому судді.

Трапляються випадки, коли адвокат просто змінює слово «клопотання» словом «скарга» й подає цей документ слідчому судді. Чинити так не слід. Адже у своїй скарзі адвокат повинен розібрати доводи слідчого й спростувати їх. Якщо ж відмова слідчого не мотивована, — адвокат повинен у скарзі показати безмотивність відмови й зазначити, що невиконання заявлених у клопотанні слідчих дій може призвести до неповноти й однобічності досудового розслідування.

Єдине, що обмежує адвоката, — це час, який займає оскарження відмови слідчого в задоволенні клопотання слідчому судді. На практиці встановлений законом 72-годинний процесуальний строк на судовий розгляд скарги на постанови слідчого про відмову в задоволенні клопотання може збільшитися в 10 разів. Причинами відкладень судового розгляду скарги адвоката може бути неналежне повідомлення слідчого, ненадання слідчим матеріалів кримінального провадження та неявка слідчого в судове засідання, коли суд вважав явку слідчого необхідною. За час оскарження постанови про відмову в задоволенні клопотання слідчий може завершити досудове розслідування й скласти обвинувальний акт.

На жаль, адвокати не завжди користуються своїм правом оскарження постанов слідчого. І справа тут не лише в тому, що в адвоката іноді не залишається на це часу, оскільки слідчий, повідомивши адвокату про відхилення його клопотання, тут же передає справу з обвинувальним актом до суду, а в недооцінці цього суттєвого права захисту на досудовому розслідуванні.

5. Подання клопотання про долучення доказів

Право подання захистом доказів на досудовому розслідуванні передбачено ст. 290 КПК України. Адвокат може надавати слідчому докази й під час досудового розслідування. Заявляючи клопотання про проведення слідчих дій, адвокат нерідко посилається не лише на матеріали справи, а й на додаткові докази, які він долучає до клопотання.

До повідомлення про завершення досудового розслідування адвокат має право заявляти клопотання про долучення доказів, збір яких не потребує процесуального оформлення. Такими доказами можуть бути довідки, характеристики, виписки з історії хвороби, зборів, наказів тощо.

Право витребування різних копій і довідок належить адвокату в силу Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність». Витребувавши відповідний документ у кримінальній справі, адвокат має право подати його слідчому як під час досудового розслідування, так і на стадії розкриття матеріалів іншій стороні.

Якщо слідчий задовольнить клопотання адвоката про проведення слідчих дій, останній може з дозволу слідчого бути присутнім при проведенні цих дій.

Очевидно, що якщо слідчий дав такий дозвіл, то він повинен погодити час проведення цієї слідчої дії з адвокатом, щоб адвокат мав реальну можливість бути присутнім при її проведенні.

Один адвокат з Одеси подав слідчому ніж, знайдений родичем підозрюваного на місці події, на підтвердження того, що ніж належить не підозрюваному і, отже, він не винен у вбивстві. Доказова сила такої дії мізерна, оскільки адвокат у цьому випадку грубо порушив процесуальні правила збирання доказів. Закон вимагає для вилучення ножа, як і інших речових доказів, дотримання певних умов — присутності понятих, складання слідчим протоколу тощо. Тому, якщо адвокат дізнався, що підзахисному або його близьким відомо, що на місці злочину перебуває ніж, адвокат повинен порушити клопотання перед слідчим про вилучення цього ножа й долучення його до справи.

6. Практичні приклади заявлення клопотань у кримінальній справі

Козаченку було пред’явлено обвинувачення в доведенні дружини до самогубства. Козаченко свою вину заперечував. Обвинувачення було засноване на показаннях сусідів, які, зі слів потерпілої, говорили, що Козаченко знущався з неї, не давав їсти, ображав. З бесіди з підозрюваним адвокат дізнався, що потерпіла лікувалася в психіатра, була схильна до вигадок. У зв’язку з цим адвокат порушив перед слідчим клопотання про призначення посмертної судово-психологічної експертизи для встановлення того, чи не страждала потерпіла на психічне захворювання й чи не могли бути її розповіді про ставлення до неї чоловіка фантазією хворої людини, а також чи не могла потерпіла покінчити з собою в результаті хворобливого стану.

Це клопотання слідчий задовольнив. Експертиза, проведена в Комунальному некомерційному підприємстві «Одеський обласний медичний центр психічного здоров’я» Одеської обласної ради, установила, що Козаченко страждала на шизофренію в тяжкій формі, розповіді її були маренням хворої людини. Під потяг вона кинулася в стані неосудності.

Клопотання адвоката не обмежуються випадками, коли необхідно провести додаткові слідчі дії, адвокат може дійти висновку, що досудове розслідування ведеться однобічно, кваліфікація діяння неправильна, обвинувачення необґрунтоване або безпідставно обрано такий запобіжний захід, як тримання під вартою. Він може заявити клопотання й про зняття арешту з майна підозрюваного, якщо пред’явлена підозра не передбачає конфіскації або дії підозрюваного не заподіяли шкоди.

У разі, якщо адвокат виявив, що у справі порушені процесуальні права підозрюваного, він клопоче про усунення порушення.

Знайомлячись зі справою, адвокат виявив, що в кількох протоколах допиту свідків не зазначено, чи прочитаний протокол свідком, не всі сторінки протоколів підписані. Адвокат заявив клопотання про виклик свідків і посвідчення ними протоколів допитів.

Якщо адвокат переконався, що не з’ясовані дані про особу або з’ясовані неповно (не долучені характеристики, довідки про стан здоров’я, документи про нагороди тощо), він заявляє клопотання про долучення таких характеризуючих матеріалів.

Верховський підозрювався у крадіжці товарів із торгового центру в Одесі. Викривався показаннями поліцейських і двох перехожих. Поліцейський помітив Верховського пізно ввечері на вулиці з викраденими товарами. Підозрюваний стверджував, що товари він знайшов на вулиці й віз їх до відділення поліції, але оскільки в цьому районі Одеси не бував, то відділення поліції, яке було в нього на шляху, не помітив і пройшов повз.

Адвокат поставив у клопотанні питання про необхідність ретельного дослідження особи підозрюваного для оцінки його показань. Було встановлено, що Верховський — один із талановитих і авторитетних програмістів. Дружина його — кандидат наук. Особи, викликані слідчим на прохання захисту для характеристики Верховського, особливо відзначали його принциповість і чесність. Сам Верховський навчався в заочній аспірантурі.

У результаті всебічного дослідження особи Верховського слідчий переоцінив докази й закрив справу.

Читайте також:

Навички професійної майстерності адвоката

Формування процесуальної позиції адвоката у кримінальній справі

Методика вивчення кримінальної справи адвокатом